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董事会和管理层 2024 年应遵循的 FCPA 执法趋势

ICI内控快讯 2024年03月06日 15:15 220 内控网


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约翰·戴维斯

2024 年 2 月 27 日


         在持续关注 FCPA 执法的过程中,约翰·戴维斯 (John Davis) 解释了美国机构的优先事项和不断演变的做法。


        2024 年,美国反海外腐败法 (FCPA) 及相关法律将继续带来需要高级管理层和董事会关注的潜在重大风险。 以下是值得关注的六个主要趋势。


       1. 案件数量下降,但执法仍然是首要任务

尽管过去几年宣布的企业 FCPA 处置数量低于大流行前的水平,但正如最近的演讲和案例所示,美国司法部 (DOJ) 和 SEC 将继续关注 FCPA 执法。


       SAP 最近宣布已签订延期起诉协议 (DPA) 和停止令,同意支付超过 2.2 亿美元来解决司法部和 SEC 的行动,这表明这些机构在该领域仍然活跃。 与所有根据现行执法政策解决 FCPA 案件的公司一样,SAP 还将在 DPA 的三年期限内承担与配合相关调查和合规报告承诺相关的持续费用。 预计 2024 年还会有其他几项决议。

       美国司法部还继续优先起诉有罪的高管和官员,这可能需要更长的时间通过美国法院系统,但往往会导致被告入狱、巨额罚款和没收。


        2. 法院判决可能迫使司法部和证券交易委员会改变其执法实践和对 FCPA 关键条款的解释

        针对公司的 FCPA 案件几乎总是通过 DPA 等文书解决,并且此类和解通常会得到法院的批准。 然而,考虑到被指控犯有《反海外腐败法》和相关罪行的个人的利害关系,个别被告有时会选择接受审判。 此类审判是 FCPA 领域开创先例的法院判决的主要来源,一些被告过去曾战胜司法部或 SEC。


        将于 2024 年进行的个别审判可能会产生新的先例,影响美国司法部和美国证券交易委员会对 FCPA 及相关法律关键法律要素的自信解释,例如根据该法案谁算作“外国官员”。 美国最高法院今年的一项裁决也可能迫使 SEC 放弃广泛使用内部行政处置(包括 FCPA 案件),这需要更多的法院参与,并且可能需要更长的完成时间。


       3. 执法者将使用日益复杂的数据分析工具来扩大调查范围并进行行业扫描

美国司法部和美国证券交易委员会强调他们开发并增加使用自己的数据分析系统来识别和开展 FCPA 及相关调查。 例如,在 2023 年 11 月下旬的一次演讲中,助理司法部长 Nicole Argentieri 指出,司法部“提高了我们利用和分析可用数据(包括公共数据和非公共数据)的能力,并且他的方法已经 成功开展 FCPA 调查和起诉。”


       尽管司法部承认可用的工具并不“尖端”,并且需要国会提供更多资源,但该部门的专门数据分析团队正在为传统方法(例如公司披露)之外的潜在起诉创造新的线索。 到 2024 年,数据分析很可能会激发各机构对进行部门和行业扫描的兴趣,就像最近涉及大宗商品贸易公司和医疗保健行业的 FCPA 调查一样。

美国司法部还希望企业利用自己的数据来评估潜在的腐败风险,并找出合规计划和相关内部控制中的弱点。 美国司法部目前关于“企业合规计划评估”的指导方针强调了数据分析在风险评估、第三方风险管理和报告机制有效性等方面的重要性。


       阿根蒂耶里在 11 月的演讲中强调,在 2024 年及以后,“如果发生不当行为,我们的检察官将询问该公司在分析或跟踪其自身数据方面做了哪些工作——无论是在不当行为发生时还是在我们考虑采取行动时”。 潜在的解决方案。


       4. 腐败调查将继续涉及多个国家的多条战线

延续过去几年的趋势,2024 年的 FCPA 案件将涉及美国司法部和美国证券交易委员会与其他国家执法机构的合作。 美国这两个机构将继续扩大与其他国家执法者的司法协助网络。 例如,美国司法部最近宣布了其国际企业反贿赂(ICAB)倡议,旨在“促进各国机构之间的合作和信息共享”,并“确定我们如何强制加强和协助外国当局开展并行调查”。 '


       2023 年的案例涉及首次与哥伦比亚和南非当局的正式合作,以及继续与英国、瑞士和巴西等司法管辖区的传统合作伙伴的合作。 ICAB 可能会在 2024 年扩大这一不断增长的名单。


       不同国家不同当局之间的协调可能具有挑战性,特别是对于调查技术经验不足或在正当程序和被告权利的不同法律概念下运作的执法者而言。 其他国家关于数据隐私、基于国家安全的与其他政府共享信息的限制以及律师-委托人特权保护等方面的不同法律可能会带来大量额外的法律风险和成本,应在考虑时予以考虑。 规划公司的调查回应。 到 2024 年,任何自我披露计算都需要涵盖多个司法管辖区。


        与此相关的趋势是,其他国家的当局可能会继续追查大型企业案件,并可能遭受巨额处罚,即使美国机构没有参与其中。


       5. FCPA 执法机构将审查公司处理与并购活动相关的腐败风险的情况

        2024 年,司法部将收集有关其最近宣布的并购安全港政策效果的数据,该政策旨在激励公司自我披露在并购相关尽职调查中发现的潜在不当行为。

安全港规定,如果公司在交割后六个月内披露在被收购实体中发现的不当行为(无论不当行为是在收购前还是收购后发现的),并在交易日期后一年内纠正不当行为,则可推定拒绝 关闭。 其他一些考虑因素可能会影响任何自我报告的报告时间表和最终结果。 除了安全港分析之外,有关合并和撤资活动的信息也可能成为美国司法部和美国证券交易委员会数据分析部门使用的输入数据。


       无论公司是否在特定情况下选择利用并购安全港,美国司法部的重点都是使并购活动成为 2024 年合规风险管理的优先事项。美国司法部高级官员指出,“合规必须在法律中占据重要地位” 交易表(如果收购公司希望有效降低交易风险)。


       事实上,从交易规划阶段开始让合规部门参与进来,可以让合规人员随着交易的发展和推进,有效地发现和解决风险,包括可能实质性改变交易结构或定价的风险。 然而,许多公司并不遵循这种做法,这可能会阻碍对尽职调查发现潜在不当行为时可能出现的风险和机遇的考虑。


        6. 国家安全考虑将继续影响反腐败执法

自2021年以来,本届政府将打击外国腐败视为核心国家安全利益。 到 2024 年,这种持续关注将对执法优先事项产生多种影响。 美国司法部特别呼吁企业从国家安全角度评估风险,并采取果断行动来补救此类风险,包括“在必要时退出构成不当风险的市场”。


       美国司法部和美国财政部外国资产控制办公室等其他机构正在积极开展针对腐败和国家安全问题的调查。 例子包括涉及腐败与恐怖主义之间联系的案件; 利用有针对性的经济制裁和资产扣押来打击与俄罗斯寡头及其全球利益相关的腐败; 针对拉丁美洲腐败官员的洗钱案件被视为破坏法治; 全球马格尼茨基制裁计划下的制裁和签证限制。



来源:ICI内控快讯




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