自我披露现在是关键

ICI内控快讯 2024年03月06日 15:33 566 内控网

托马斯·福克斯

2024 年 2 月 27 日

司法部 (DOJ) 在强调公司执法案件中自愿自我披露的重要性方面取得了重大进展，特别是在《反海外腐败法》(FCPA) 领域。这种方法的转变在最近的政策公告和执法行动中显而易见，从 2022 年 ABB 反海外腐败法 (FCPA) 和解，到 2023 年 Albemarle FCPA 解决，一直到 2024 年 SAP 反海外腐败行动和解。通过这三项决议，司法部明确表示，根据 FCPA 评估一家公司是否受到罚款的最重要标准是该公司是否进行自我披露。

DOJ 代表 Kenneth Polite 和 Lisa Monaco 在 2023 年的演讲中进一步讨论了这一激励措施。Kenneth Polite 在宣布修订 2017 年 FCPA 企业执法政策（该政策成为 2023 年企业执法政策）时，强调了自身“对速度的需求” 披露以及此后涉及 DOJ 的任何 FCPA 或合规相关调查未决期间的披露。

司法部注重激励自我披露，这是一项战略举措，旨在鼓励公司举报违法行为并与当局合作。新的企业执行政策将自愿披露的处罚减少了 75%。即使此事存在“加重因素”，例如最高管理层参与贿赂和腐败，也可以享受此折扣。司法部无法发出更清晰的信号，并且对于他们想要什么和将激励什么更加透明。这种方法反映了奖励那些采取积极措施解决合规问题并与执法机构合作的公司的更广泛趋势。

影响司法部执法行动的关键因素之一是累犯的影响。 2021 年 10 月，司法部通过丽莎·莫纳科 (Lisa Monaco) 的演讲并在 2023 年企业合规计划评估 (2023 ECCP) 中明确表示，不会容忍屡犯者，并准备对未能遵守规定的公司实施严厉处罚。自我披露违规行为。然而，即使是累犯公司也被鼓励挺身而出，正面解决合规问题，如果他们表现出真正的合作和补救努力，就有可能大幅减少处罚。司法部再一次在 ABB 决议中阐明了 DOJ 当前的重点，该公司是第一家三度违反 FCPA 累犯但仍获得优异结果的公司。由于 ABB 已安排与 DOJ 举行自我披露会议，但尚未正式这样做，因此自我披露的尝试仅落后了一两天。在此期间，南非爆发了有关 ABB 在该国系统性贿赂和腐败的新闻报道。

虽然 SAP 执法行动中不存在这一因素，但 DOJ 发出的信息再清楚不过了，不仅体现了 DOJ 对自我披露的期望，而且还体现了自我披露的非常明确和明显的好处。根据公司执法政策，SAP 未能自我披露，使其失去了比美国量刑指南罚款范围下限至少减少 50%、最多减少 75% 的机会。其作为犯罪累犯的行为导致其未获得从 U.S.S.G. 低端起至少 50% 至 75% 的减少。范围很好，但比低端高出 40%。根据《量刑指南》，SAP 因未能自我披露而损失了约 2000 万美元。根据公司执法政策，由于未能自我披露和累犯，该公司可能损失了 9450 万美元的折扣。司法部的信息再清楚不过了。

NPA 围绕雅保 (Albemarle) 向司法部自愿进行自我披露的问题进行了重要讨论。然而，NPA 指出，“根据刑事部门公司执法和自愿自我披露政策以及美国量刑指南的定义，披露并未‘合理及时’。” NPA 报告称，雅宝 (Albemarle) 在向司法部披露之前大约 16 个月就获悉有关在越南可能存在不当行为的指控。有趣的是，SEC 命令仅指出“Albemarle 在完成对越南此类行为的内部调查后，初步向委员会自我披露了其在越南可能违反 FCPA 的情况，同时自我报告了其正在印度调查的潜在违规行为。作为扩大内部调查的一部分，雅宝后来向委员会自我披露了在其他司法管辖区可能存在的违规行为。”

这意味着自我披露“不是在意识到越南的不当行为后的合理时间内”，也意味着雅保没有达到刑事司公司执法和自愿自我披露政策规定的自愿自我披露标准。尽管司法部“非常重视”公司自愿披露不当行为，即使不及时；这当然是值得警惕的。

平衡不同因素（例如自我披露、合作和补救）所涉及的权衡可能会给公司在复杂的 FCPA 执法环境中带来挑战。虽然司法部对自我披露的重视在减轻处罚和监督要求方面提供了潜在的好处，但公司必须仔细权衡自愿披露的风险和回报与不披露的潜在后果。

考虑司法部 FCPA 执法行动决定的影响的重要性怎么强调也不为过。优先考虑合规文化、主动监控和数据驱动分析的公司能够更好地检测和解决潜在的违规行为，避免其升级为代价高昂的执法行动。通过使合规计划符合 DOJ 的期望并展示对道德商业实践的承诺，公司可以减轻与 FCPA 违规相关的风险，并为长期成功奠定坚实的基础。

司法部想要的是尽快自我披露。人们只需回想一下 Cognizant Technologies 的案例，该公司收到了一份全面的拒绝函，指控高管参与贿赂计划。之所以做出这一拒绝，很大程度上是因为该公司在董事会过滤信息后仅两周就进行了自我披露。虽然 Cognizant Technologies 可能是黄金标准，但它表明，如果一家公司及时自我披露，则可以考虑完全拒绝。

来源：ICI内控快讯

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